**法对故意杀人罪死刑适用 和裁判规则及九大指导案例汇编（五）

**法对故意杀人罪死刑适用

和裁判规则及九大指导案例汇编（五）

2、如何理解刑法第四十九条“以特别残忍手段致人死亡”以及“特别残忍手段”能否等同于“情节特别恶劣”。

——故意杀人罪中的“特别残忍手段”可以参照故意伤害罪中的“特别残忍手段”进行认定，即故意造成他人严重残疾而采用毁容、挖人眼睛、砍掉人双腿等特别残忍的手段伤害他人的行为。（更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.chenshan.lawer及陈山.com ）“特别残忍手段”仅是“情节特别恶劣”的情形之一，不应将“情节特别恶劣”扩大适用于已满七十五周岁老年人适用死刑的限制范围之中。

关键词：特别残忍手段  情节特别恶劣  七十五周岁老年人

案情摘要：被告人胡金亭认为村干部黄建忠等三人分地时对其不公，遂对黄建忠等怀恨在心，预谋将黄建忠杀害，并为此准备了杀人工具尖刀一把。2011年11月7日19时30分许，胡金亭得知黄建忠与其他工作人员来到村里做群众工作，即一边尾随其后，一边用脏话挑衅黄建忠，途中趁黄建忠不备之机，用事先准备的尖刀朝黄建忠左侧后背猛刺一刀，致其失血性休克死亡。当晚，胡金亭主动拦下警车向公安机关投案。金华市中级人民法院一审以故意杀人罪，判处被告人胡金亭死刑；浙江省**人民法院二审改判其无期徒刑。

法院观点：犯罪手段不仅可以反映犯罪行为的客观损害程度，还可以反映作为主体的主观恶性和人身危险性大小。关于“特别残忍手段”，虽然没有具体的解释，但可以参照故意伤害罪中“特别残忍手段”进行认定。（更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.chenshan.lawer及陈山.com ）具体到案件中，对“特别残忍手段”可以综合以下几个方面理解和认定：1、杀人手段：使用焚烧、冷冻、油煎、毒蛇猛兽撕咬、分解肢体、剥皮等凶残狠毒方法杀死被害人的；2、行为过程：犯罪行为持续时间长、次数频繁、折磨被害人的主观故意强；3、以其它让社会民众普遍难以接受的手段和方式杀害被害人的。本案中，胡金亭作案手段上是持刀杀人，并非其他非常见的凶残狠毒方法；在行为次数上仅是捅刺一刀，并非连续捅刺；在被害人失去反抗能力之后没有继续捅刺。故该作案手段并非“特别残忍手段”。“特别残忍手段”与“情节特别恶劣”应当区别认定，不应将“情节特别恶劣”扩大适用于已满七十五周岁老年人适用死刑的限制范围之中。

实务观点：对于“特别残忍手段”的定义在前一个案例中已作详细阐述，不再赘述。主要针对“特别残忍手段”和“情节特别恶劣”的关系，司法实践中常把二者混同，“特别残忍手段”仅是“情节特别恶劣”的情形之一，对于是否有预谋、是否事先准备凶器以及是否在公开场合行凶等行为仅是认定“情节特别恶劣”的依据，如将其作为“特别残忍手段”的认定标准，将扩大对老年人犯罪死刑适用的范围，与立法精神相悖。

案例链接：《胡金亭故意杀人案——如何理解刑法第四十九条“以特别残忍手段致人死亡”》，载自《刑事审判参考》指导案例第830号。

3、对罪行极其严重的故意杀人未遂犯，能否适用死刑立即执行。

——犯罪未遂只是“可以”，并非“应当”比照既遂犯从轻或者减轻处罚，对于犯罪动机极其卑劣、情节特别恶劣、手段特别残忍，致被害人严重伤害、社会影响极坏的案件，也可考虑判处死刑立即执行。

关键词：犯罪未遂  可以型情节  死刑立即执行

案情摘要：2007年9月23日15时许，被告人覃玉顺在四川省会理县太平镇一山坡上找蝉壳，遇见在此放羊的被害人代某（时年18岁）。覃见四周无人，产生强奸代某的念头。覃玉顺趁代某不备，从后面将代抱住，遭代某反抗，覃便用随身携带的尖刀将代某胸部刺伤，强行将代奸淫。事后代某指责覃玉顺，覃又用刀捅刺代某腹部，并将代某推下山坡，造成代某受伤昏迷。（更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.chenshan.lawer及陈山.com ）覃玉顺以为代某已死亡，遂逃*黄泥包包（地名）处，代某醒来后，走到黄泥包包处呼救。覃玉顺听到代某的呼救，再次跑到代某面前，用尖刀捅刺代某腰部。代某反抗将覃玉顺的刀抢掉，覃用手将代某露出的肠子扯断，又捡起地上的刀向代某的腹部、腿部连刺数刀，后见村民赶来，才逃离现场。代某经鉴定损伤程度为重伤。凉山彝族自治州人民法院一审以故意杀人罪判处被告人覃玉顺死刑，四川省**人民法院二审驳回上诉，维持原判，并报请**人民法院核准。**人民法院经审查，裁定核准死刑。

法院观点：犯罪未遂的行为社会危害性通常小于犯罪既遂的情形，故对于未遂犯原则上可以比照既遂犯从轻或者减轻处罚。“可以”而非“应当”从宽处罚，意味着刑法对未遂犯采取的从宽原则是得减主义而非必减主义。一般对于未造成被害人死亡的故意杀人未遂情形，不判处被告人死刑立即执行。但本案犯罪动机极其卑劣、情节特别恶劣、手段特别残忍，造成被害人重伤的严重后果，并造成当地极其恶劣的社会影响，引起一定程度的恐慌，而且被告人认罪、悔罪态度不好，综合上述主、客观情节，其虽具备未遂情节但亦不足以对其从轻处罚。

实务观点：犯罪未遂，在司法实践中通常都作出了从宽处罚，但该情节系可以型情节，而非应当型情节，对于某些情节特别恶劣、手段特别残忍、后果特别严重的犯罪行为仍可以不予从宽处罚。死刑作为针对严重刑事犯罪的最严厉刑罚手段，正确适用死刑将有效遏制犯罪活动猖獗和蔓延势头，真正实现刑法惩罚犯罪和保障人权的理念。

案例链接：《覃玉顺强奸、故意杀人案――对罪行极其严重的故意杀人未遂犯，能否适用死刑立即执行》，载自《刑事审判参考》指导案例第657号。

文/冉旭

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