美国财产担保制度的发展1

美国法众所周知，美国法是英国法基础上发展起来的，因而美国财产担保制度的发展也基本上承袭了英国法的精神。但自从1776年独立以来，由于国情的差异，美国的财产担保制度在沿袭英国法的同时，又结合自身的经济特点，对英国法的财产担保制度作了重大修改。如美国的大部分州己取消了普通法院与衡平法院的划分，有关制定法的数量和地位也远远超过英国。20世纪以来，美国经济一直执世界经济之牛耳。高度发达的市场经济使得财富的表现形态发生了显著变化，财富动产化、财产证券化在美国已是十分普遍的现象。由此在财产担保问题上，动产担保的运用日益频繁，其地位亦愈显重要。有关动产担保的立法主要体现在1952年由美国法学会(American uw histitute)和美国统一州法委员会(The Commission on uniformL刁ws)联合制定的《统一商法典》(uni一form commereial Code)第九篇“担保权益”中。而不动产担保问题则有有关得判例法加以调整。一、按揭在按揭的成立上，美国法认为，被担保债权的存在为按揭设定的不可欠缺的要件。一般以按揭设定时，被担保债权既已存在或与按揭设定同时存在为必要。*于被担保债权的种类则在所不问，任何契约上的义（更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.13304590183.com、www.chenshan.lawer及www.陈山.com）务，可转化为**债务者，均可以按揭方式设定担保55。但同时，美国法也承认为将来债权设定的按揭担保的有效性。美国的判例认为，有单纯为将来债权设定按揭时，只要当事人之间有担保的合意契约存在即可，对于债权额无须在设定时就加以特定;在按揭存续期间，被担保债权的数额增减对按揭均无影响，但须在按揭契约中注明为某事项的债权提供的担保;有部分州允许为将来增加的**数额的债权提供按揭担保56，这与英国法上的**额按揭是相同的。由于不要求被担保债权的数额在按揭设定时特定，对于后添加的债权，各州对担保顺序的规定不尽相同，多数州的法院会给予这些添加的债权与原先受担保的债权同样优先的顺位57。美国的判例甚*认为，如果按揭担保的是将来债权的话，.即使债权人未贷予债务人所承诺的金额，亦应视为契约总额担保，该按揭将*按揭债务人死亡时终了58。在按揭的处分上，美国法认为，按揭权人在按揭期间有处分Mortgage的权利，惟Mortgage让与时，应连同所担保的债权一并让与59。Mortgage的让与必须通知按揭人，虽然Mortgage的移转均须经过登记，但按揭人并无义务时时注意Mortgage在按揭期间是否移转，因此各州的法律均规定，受让人须为Mortgage让与的通知，否则对按揭人不生效力。若按揭权人将同一Mortgage做两次以上的让与，则先登记的让与为优先60。美国法允许按揭人在同一担保物上设定数个按揭，也允许按揭权人将其按揭的次序或顺位让与他人。同一按揭物（更多相关法律文章欢迎关注黑龙江陈山律师事务所网站：www.13304590183.com、www.chenshan.lawer及www.陈山.com）上的按揭权人，得约定变更其次序的方法和效力:若无特别约定，通常在第一顺位的按授权消灭时，后顺位的按揭权人的按揭权的位次并不发生变动，即在次序让与的效力问题上，采纳德国法上的次序固定主义的立法主张，而摒弃法国法上的次序自动升进主义的立法主张。如果按揭权人之间在次序变动问题上所做的约定与法律规定相反，在司法实务中，其合法性常常成为争议的焦点所在“‘。