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诉讼还是仲裁—如何**选择


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诉讼还是仲裁—选择最适合自己的争议解决方式

公司证券部聂生

诉讼和仲裁是我国现行法律体系下民商事领域中最常用的两种争议解决方式。针对企业在签订合同时,如何在合同中争议解决条款约定对自己最有利的争议解决方式,本文对诉讼和仲裁的优缺点进行了比较分析,同时希望能企业在起草合同和律师审核合同时提供有效参考。

一、诉讼和仲裁的定义和特征(一)诉讼

诉讼定义:司法机关和案件当事人在其他诉讼参与人的配合下为解决案件依法定诉讼程序所进行的全部活动。它的启动、进行直*终止无不沾染着公权力的色彩。

诉讼的特征:

1、属于国家司法行为,为法定管辖范围,受地域和级别的限制。2、非一审终局,为二审终审,可上诉可申诉。3、以公开为原则,审理结果能得到强制执行[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com,请关注官微(手机)13304590183]。4、适用范围十分广泛。(二)仲裁

仲裁定义:指纠纷当事人在自愿的基础上达成协议,将纠纷提交非司法机构的第三者审理,第三者就纠纷居中评判是非,并作出对争议各方均有拘束力的裁决的一种解决纠纷的制度、方法或方式。

仲裁的特征:

1、基于当事人的自愿选择,属于协议管辖,排除了法院的强制管辖权。

2、当事人可以自由地选择仲裁机构、仲裁程序,仲裁员,甚*选择解决争议的实体法等。

3、仲裁员一般为熟知法律、贸易、经济等的专业人士。4、仲裁一般采用非公开方式进行,为一局终局。5、费用较为低廉,程序简便,周期较短。

6、裁定一般能得到当事人的自动履行,同时也具有法院的强制执行力。

二、诉讼与仲裁在合同纠纷解决中的优缺点(一)诉讼较之仲裁的优点

1、若当事人对诉讼结果不满有上诉的机会。仲裁为一局终裁,裁决一旦达成即成定局,而采用诉讼方式的当事人还有通过向法院上诉和申诉来改变对自[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com,请关注官微(手机)13304590183]己不利的结果的机会。

2、诉讼具有更广泛的适用范围。我国《仲裁法》第2、3条对可仲裁的范围进行了限定,诸如农村承包合同纠纷就是不可仲裁事项。而诉讼的适用范围要宽广得多。

3、诉讼的判决结果具有更广泛的效力。由于仲裁的裁决结果只能约束合同各方,若合同纠纷涉及合同相对方的利益或在执行中涉及到合同相对方资产,则仲裁裁决对其他合同相对方没有法律约束力,因此在遇到多方纠纷时,仲裁较之诉讼存在一定局限性。而诉讼程序中有共同诉讼、有独立请求权第三人及无独立请求权第三人等制度设臵,能更有效地进行涉及多方纠纷的解决及最终判决的执行。4、诉讼判决具有比仲裁裁决更直接的执行力。仲裁裁决具有终局性,但仲裁裁决尚需要法院[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com,请关注官微(手机)13304590183]的强制执行,存在被撤销和不予执行的风险,因此一旦仲裁裁决被法院撤销或不予执行,相关争议的解决还需要经历完整的诉讼程序,从而提高了时间成本。而法院的生效判决

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和裁定则不存在被撤销和不予执行的情形。

5、诉讼判决具有比仲裁裁决更高的适用范围。在实务操作中有时会遇到依据判决或裁决办理后续手续,但有些机构只是承认法院的判决,而不承认仲裁机构的裁定,例如国税总局,原来存在一个关于企业资产损失所得税法的一个管理办法,其中只把法院判决作为企业核销呆坏帐的依据。

(二)仲裁较之诉讼的优点

1、国际社会更易承认和执行仲裁裁决。此为仲裁较之诉讼判决的**优势所在,尤其是中国于1987年加入纽约公约(关于仲裁承认与执行的国际公约)后,我国的仲裁裁决在世界绝大多数国家和地区都能得到有效的执行。而法院的判决需要在国外被执行的时,往往执行地法院需要再一次审理或直接借与中国**边协议而不予承认和执行。

2、仲裁裁决具有快速解决争议的优势。根据中国《仲裁法》规定,仲裁是实行“一裁终局”制度,而法院实行是两审终审制度,只有二审法院的判决才是最终的判决,同时当事人还有申诉以进行再审的权利。另外,各仲裁机构(例如中国国际经济贸易仲裁委员会)在仲裁规则中依据案件的性质和简易程度,将争议解决的时间进一步缩短,一般都在三[更多法律文章欢迎继续关注黑龙江陈山律师事务所网站:www.chenshan.lawer及www.13304590183.com以及www.陈山.com,请关注官微(手机)13304590183]*六个月间就能完成了全部仲裁程序,而法院往往需要跨年度的马拉松式审判才能最终解决争议。故而在时间成本上,仲裁较之诉讼具有明显优势。

3、仲裁的费用相对较小,性价比较之法院更高。若以案件的一次审理为标准,诉讼费用是略低于仲裁费用,尤其是涉外仲裁。但是仲裁是一裁终局,而诉讼有一审、二审和再审,若将几次法院审理所缴纳的费用加在一起则远远超过了采用仲裁所花费的费用。4、仲裁程序非常灵活。在选择仲裁的时候,可以选择仲裁机构、仲裁规则、仲裁庭人员的构成、仲裁中适用的语言以及仲裁适用的实体法等,而法院则只能适用民事诉讼法及相关司法解释,同时审判人员不能由当事人自主选择,而是由法院安排。但民商事法律关系中需要更多的体现当事人的意思自治,仲裁正好在纠纷解决中进一步延续



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